我國加強金融強監(jiān)管下的反洗錢處罰建議
自2006年10月1日頒布反洗錢法起,我國為打擊洗錢行為構(gòu)建起了一個法律責(zé)任框架體系,中途修改了這么多次到現(xiàn)在,實際執(zhí)行中仍有處罰形式過于單一和罰款力度弱兩個突出問題要引起重視。

專家認為,較弱的罰款力度和有限的處罰手段在實踐中會萌生很多問題,主要表現(xiàn):一是懲戒作用低,一些金融機構(gòu)認為與其在反洗錢工作投入巨大資源、成本,不如認繳罰款了事;二是小額、零散罰款,起不到處罰一家、觸動一片的正面警示效應(yīng),不僅難以觸動金融機構(gòu),而且還會引發(fā)外界對我國政府推進反洗錢工作的決心與能力的質(zhì)疑。
1.反洗錢處罰實施難點
第一,《反洗錢法》關(guān)于經(jīng)濟處罰適用范圍限定過小。以反洗錢內(nèi)控機制為例,《反洗錢法》僅規(guī)定對“沒有按規(guī)定建立反洗錢內(nèi)部控制制度的”等情形責(zé)令機構(gòu)限期改正,不能滿足現(xiàn)有反洗錢監(jiān)管的實際需要,也和國際通行做法不一致。

我國反洗錢內(nèi)控機制是義務(wù)機構(gòu)反洗錢履職的基本制度保障。內(nèi)控制度只是反洗錢內(nèi)控機制的組成部分之一,無法涵蓋反洗錢人力資源配備、內(nèi)部監(jiān)督、反洗錢信息系統(tǒng)等其他重要因素。另一方面,反洗錢法規(guī)定,執(zhí)法檢查即便發(fā)現(xiàn)內(nèi)控制度存在缺陷也無法進行罰款,內(nèi)控機制建設(shè)的實際違法成本幾乎為0,義務(wù)機構(gòu)就難以從機制上解決問題。
第二,《反洗錢法》關(guān)于處罰幅度的設(shè)定不夠合理。《反洗錢法》采用“數(shù)值數(shù)距式”框定罰款金額區(qū)間。雖然保有“數(shù)距式”上下限的優(yōu)點,但還是難以避免“數(shù)值式”剛性缺陷,無法適應(yīng)洗錢及上游犯罪形勢變化,削弱了處罰懲戒力度。例如,從近年來已偵破的洗錢及上游犯罪案例看,涉及的犯罪資金數(shù)額巨大,但對致使洗錢后果發(fā)生的義務(wù)機構(gòu),按現(xiàn)行規(guī)定處罰上限僅500萬元。

第三,《反洗錢法》授予的法律責(zé)任追究手段不充分。從實踐角度看,除了罰款以外的其他行政處罰手段未能被充分使用,尤其是“處罰建議權(quán)”在實踐中運用極其困難。究其原因,一個是《反洗錢法》對金融監(jiān)管機構(gòu)如何落實處罰建議要求不明確,對其履職約束力不夠;二是對反洗錢重大情節(jié)標準不明、實踐中缺乏爭議解決機制。對個人洗錢處罰機制也很單一。
2.國際國內(nèi)經(jīng)驗與借鑒
經(jīng)濟處罰范圍
在美國,對于內(nèi)控制度(措施和流程)、組織機構(gòu)(權(quán)責(zé)分工、人員配備)、審計、培訓(xùn)、系統(tǒng)(監(jiān)測)管理、風(fēng)險管理等內(nèi)控管理違規(guī),均可直接進行罰款。
比如,2016年紐約州金融服務(wù)局對一中資銀行紐約分行處以2.15億美元罰款就是針對內(nèi)部控制、獨立審計及反洗錢培訓(xùn)等支柱義務(wù)的欠缺,而非針對具體違法行為。在英國,對于內(nèi)控管理的違規(guī)(比如內(nèi)部控制制度、組織機構(gòu)、培訓(xùn)等)可直接進行罰款。

民事罰款幅度詳情
在美國,按照違法行為的次數(shù)及持續(xù)時間單獨計算,單次違法行為最高處以10萬美元罰款;多次違法處罰金額按照違法次數(shù)或持續(xù)日期累加計算,上限為違法交易總額。在新加坡,對每項反洗錢違法行為可處以不超過100萬新加坡元的罰款;如屬持續(xù)的違法行為,按照持續(xù)時間每一天遞增10萬新加坡元罰款。
在我國香港,按違法情節(jié)采取數(shù)罪并罰或從重罪處理;對單一違法行為處最高100萬港元或違規(guī)所得3倍罰款;罰款金額亦應(yīng)與其違法所得掛鉤,確保罰款限額不隨時間和經(jīng)濟發(fā)展而減弱其威力。
其他處罰措施
英國《2017年反洗錢條例》與法國《反洗錢法》分別規(guī)定可以對違規(guī)的個人或機構(gòu)發(fā)布譴責(zé)聲明。并限制機構(gòu)業(yè)務(wù)。英國《2017年反洗錢條例》規(guī)定,可對違反規(guī)定的支付服務(wù)供應(yīng)商暫停、限制或者取消授權(quán)許可。法國《反洗錢法》規(guī)定可以對機構(gòu)作出禁止開展某項業(yè)務(wù)(最高可達10年)、吊銷經(jīng)營執(zhí)照等處罰。
另外,英國《2017年反洗錢條例》規(guī)定可對違反規(guī)定的高管人員暫時禁止、永久禁止擔(dān)任管理職務(wù)。法國《反洗錢法》規(guī)定可禁止高管從業(yè)(最高可達10年)。還有就是警告處罰。法國《反洗錢法》規(guī)定可對機構(gòu)進行警告。最后還有行政和解,美國金融監(jiān)管部門在對被監(jiān)管對象處以民事罰款時較多運用該手段。
在我國,《行政處罰法》規(guī)定的行政處罰種類包括:警告;罰款;沒收違法所得財物;強制停產(chǎn);暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照;行政拘留;法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。
其中警告、罰款、沒收違法所得、非法財物、行政拘留等處罰方式可以用于犯罪個人。此外,在對相關(guān)責(zé)任人處罰方面,我國金融監(jiān)管領(lǐng)域其他法律法規(guī)也規(guī)定了警告、處分或撤銷任職資格、禁止從業(yè)、市場禁入等處罰方式。上述均可在反洗錢領(lǐng)域加以借鑒。
“雙罰”措施
對于海外經(jīng)驗,以美國為例,監(jiān)管部門可對違法行為實施“雙罰”,但并非強制要求。在反洗錢合規(guī)方面,以執(zhí)法最嚴的紐約州金融服務(wù)局為例,在衡量處罰幅度時的考慮因素包括董事、高級管理層參與違法行為的程度,但法律未硬性規(guī)定“雙罰”要求,僅當(dāng)監(jiān)管部門認定董事、高級管理層等對違法行為負有重大故意、重大疏忽等責(zé)任時才對相關(guān)負責(zé)人進行經(jīng)濟處罰。

從我國實踐情況來看,當(dāng)前金融機構(gòu)執(zhí)行洗錢風(fēng)險管理措施的情況存在數(shù)量少、層次低、范圍窄的問題,已采取的措施中又以主動性較弱的第一類風(fēng)險管理措施為主,而少量主動采取的風(fēng)險管理措施,在實踐中還面臨著法律訴訟風(fēng)險,可謂障礙重重。
究其根源,一方面是我國反洗錢工作起步較晚,金融機構(gòu)和社會公眾對洗錢問題認識程度不高,金融機構(gòu)主動采取風(fēng)險管理措施的意識和社會公眾對風(fēng)險管理措施的接受度還比較低;另一方面是反洗錢法律法規(guī)滯后。我國現(xiàn)行反洗錢法律法規(guī)既未賦予金融機構(gòu)建立洗錢風(fēng)險管理體系并主動采取洗錢風(fēng)險管理措施的義務(wù),也未在法律層面充分保障金融機構(gòu)依法采取洗錢風(fēng)險管理措施的權(quán)利,僅有的強制性限制措施還存在適用范圍過窄的局限。這些因素都制約了洗錢風(fēng)險管理措施在反洗錢體系中的預(yù)防作用
2.修改反洗錢法建議
擴充經(jīng)濟處罰范圍。首先需增加對內(nèi)控機制建設(shè)違規(guī)行為的經(jīng)濟處罰。在“限期改正”的基礎(chǔ)上,增加對“未按照規(guī)定建立健全反洗錢內(nèi)部控制機制”的經(jīng)濟處罰規(guī)定,既落實金融行動特別工作組(FATF)“風(fēng)險為本”要求,又可有效督促義務(wù)機構(gòu)在實踐中加強頂層機制建設(shè)。
內(nèi)控機制的范疇全面覆蓋洗錢風(fēng)險管理政策與程序、內(nèi)部控制制度、組織機構(gòu)建設(shè)、反洗錢人力資源配備、反洗錢信息系統(tǒng)建設(shè)、內(nèi)部審計與考核、反洗錢培訓(xùn)等方面。考慮到機構(gòu)規(guī)模、持續(xù)時間、性質(zhì)、造成后果等因素,建議處罰幅度設(shè)定為20萬~200萬元,既可充分體現(xiàn)機構(gòu)差異性,又可有力提升對機構(gòu)董事、高級管理人員的警示和震懾力度。
組合處罰方式,擴展行政處罰幅度:借鑒《證券法》“倍率數(shù)距式+數(shù)值數(shù)距式”的綜合處罰模式,突破現(xiàn)行的數(shù)值數(shù)距式限制。對于性質(zhì)嚴重或造成洗錢后果發(fā)生的違法行為類型,將“違法交易金額”或“掩飾、隱瞞或轉(zhuǎn)移金額”等與行為人違法行為直接相關(guān)的數(shù)值作為罰款基礎(chǔ)數(shù)值,并乘以一定“倍率”。基礎(chǔ)數(shù)值越大,違法情節(jié)越嚴重相應(yīng)罰款額度越高。
此外,相關(guān)處罰幅度區(qū)間需再次擴大。比如對沒有按照規(guī)定開展客戶身份識別以及未按規(guī)定保存客戶身份資料、交易記錄等違規(guī)違法行為的處罰幅度由目前的20~50萬元提升為20~200萬元;對于導(dǎo)致洗錢后果發(fā)生的,處罰幅度由目前的50~500萬元提升為200~1000萬元。
完善行政處罰手段。一是明確金融監(jiān)管機構(gòu)對“處罰建議權(quán)”的反饋要求。《反洗錢法》設(shè)定的“處罰建議權(quán)”僅單方規(guī)定了反洗錢行政主管部門的職能,未對金融監(jiān)管機構(gòu)后續(xù)行為進行明確。人民銀行等三部委《關(guān)于完善系統(tǒng)重要性金融機構(gòu)監(jiān)管的指導(dǎo)意見》第22條建議:“人民銀行基于對系統(tǒng)重要性金融機構(gòu)的風(fēng)險判斷,可建議相關(guān)監(jiān)管部門采取相應(yīng)監(jiān)管措施。相關(guān)監(jiān)管部門需積極采納并及時回復(fù)”。

建議《反洗錢法》比照上述要求,增加金融監(jiān)管機構(gòu)對反洗錢行政處罰建議積極采納并及時反饋的要求。二是增加“處罰建議權(quán)”前置條件。借鑒其他金融監(jiān)督管理法規(guī),將逾期不調(diào)整優(yōu)化也作為反洗錢行政主管部門建議對金融機構(gòu)和相關(guān)責(zé)任人限制業(yè)務(wù)經(jīng)營、行業(yè)準入的先行條件。
完善對相關(guān)責(zé)任人的處罰措施。建議保留目前使用的《反洗錢法》中的“雙罰”原則,并對相關(guān)責(zé)任人設(shè)置多層次、遞進式、高彈性的處罰方式。區(qū)別不同情形,對相關(guān)責(zé)任人可單處或并處:警告、罰款、建議取消一定期限直至終身任職資格、建議禁止一定期限到終身從事有關(guān)金融行業(yè)相關(guān)工作等。
今年上半年的6個月中,大額額罰單頻現(xiàn),有3個月的處罰金額超過5000萬,分別是1月、2月、4月;總行開出的3張罰單在2月份,超過6000萬的超大額罰單在4月,1月份公示的罰單中包括了一部分2019年處罰的。反洗錢政策還會進一步完善,你的建議是什么呢?